2021法考《刑法》间接正犯疑难解答

2021法考《刑法》间接正犯疑难解答

以下内容为大家在学习《刑法》间接正犯中疑问比较多的问题，此处列举该项问题和答案，大家可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问，从而能够查漏补缺。

1. 问题：间接正犯与教唆犯、帮助犯之间的区别与关系?

【答案】1、间接正犯，是指行为人以自己的犯罪意图，利用无责任能力的人或无犯罪意思的人实施犯罪行为，以达到自已的犯罪目的的人。是教唆行为的一种特殊情况，就是教唆未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任的人犯罪，这时候不是教唆犯而变成间接正犯。因为只有他一个人承担刑事责任。如果在共同犯罪中起到主要作用，那么就是主犯;如果教唆犯在共同犯罪中起到其次作用，那么就是从犯。2、教唆犯，是指以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁等方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯罪意图的人，致使其按教唆人的犯罪意图实施犯罪，教唆人，即构成教唆犯。教唆罪的特征是教唆人并不亲自实施犯罪，而是教唆其他人去实施自己的犯罪意图。

2. 问题：正犯和共犯怎么区别?表现形式如何认定?

【答案】间接正犯又可以称为间接实行犯，是指把他人作为工具利用的情况。利用者与被利用者不成立共同犯罪。它包括以下情况： 1、利用无责任能力人犯罪。例如，甲教唆15岁的乙盗窃，因为乙未到刑事责任年龄，与甲不构成共犯，甲属于实行犯，即正犯。 2、利用他人过失或不知情的行为犯罪。如，甲医生欲杀害病人丙，将毒针交给不知情的护士乙。乙给丙注射后，致丙死亡。甲医生为间接实行犯，乙视为不知情的工具。教唆犯是指教唆他人犯罪的人，即故意引起他人实行犯罪决意的人。教唆犯成立的主要特征有以下两个方面： (1)在客观上，行为人必须实施了教唆他人犯罪的行为。 (2)在主观上，行为人必须具有教唆他人犯罪的故意。 要区分间接正犯与教唆犯，可以用一个小案例来理解间接正犯与教唆犯： 甲教唆乙(乙为精神正常的成年人)去杀人，甲和乙是共犯，甲是教唆犯。甲教唆丙(丙未满14岁)去杀人，甲是间接正犯。

3. 问题：如何认定间接正犯的支配?

【答案】间接正犯的成立条件：对实行者具有支配力。间接正犯表现为强制他人实行犯罪，或利用他人的错误支配犯罪事实。间接正犯可以是作为，也可以是不作为。间接正犯不要求行为人出现在犯罪现场，也不要求行为人参与共同实施行为。必须对被利用者所造成的法益侵害结果承担责任。 1.被利用者欠缺构成要件要素：被利用者实施行为，但欠缺构成要件符合性的要素(如身份)，利用者可能成立间接正犯。 2.被利用者具有违法阻却事由：利用他人的合法行为，或利用被害人的自我侵害行为。当利用者使被害人丧失自由意志，或者使被害人对结果缺乏认识或产生其他法益关系的错误，导致被害人实施了损害自己法益的行为时，由于不能认定被害人对自己的法益侵害具有违法性，故应认定利用者成立间接正犯。 3.利用欠缺故意的行为：属于利用不知情者的间接正犯。或者被利用者虽然具有其他犯罪的故意，但缺乏利用者所具有的故意时，利用者可能成立间接正犯。 4.利用欠缺目的的行为：在目的犯中，目的属于责任要素，缺乏该目的的行为不构成目的犯;行为人利用他人实现该目的犯的行为，即使被利用者有故意，但只要缺乏特定目的，利用者就该目的犯成立间接正犯。 5.利用无责任能力者的行为：无责任能力者缺乏辨认、控制能力，对其行为不具有期待可能性，只能将结果归责于背后的利用者，即肯定利用者的行为支配了犯罪事实。达到法定年龄的人与未达到法定年龄的人共同犯罪时，达到法定年龄的人不一定成立间接正犯，只有当其支配了犯罪事实时，才可能被认定为间接正犯。 6.利用他人缺乏违法性认识的可能性的行为：利用他人不可避免的违法性错误与利用他人缺乏期待可能性的行为，成立间接正犯。 【注意】间接正犯并不否定共犯的成立。要将被利用者实施的违法事实归属于间接正犯;至于双方是否成立共犯，则按照共犯原则认定，二者完全可能成立共犯，但可能成立不同罪名。是否对实行者有支配力，这是间接正犯与教唆犯的区别。

4. 问题：讨论间接正犯，如果被利用者知情，利用者构成间接正犯还是教唆犯?

【答案】间接正犯是利用他人作为犯罪工具的一种形式。一般来说被利用者是不知情的，如果知情而为，被利用者就存在了犯罪故意，就不属于间接正犯了，而应该是教唆犯。但是有些情况下也存在知情的情形，例如利用他人有故意但是无目的的行为，甲利用乙传播淫秽物品牟利，乙不知道牟利目的，只构成传播淫秽物品罪，甲构成传播淫秽物品牟利罪间接正犯。还有利用他人有故意无身份的行为，利用无身份z进行刑讯逼供，利用者构成间接正犯，被利用者是帮助犯。

5. 问题：怎么理解间接正犯在实行中拥有优势中的“法律拟制的支配力”?