2021法考《刑法》不作为犯疑难解答

以下内容为大家在学习《刑法》不作为犯中疑问比较多的问题，此处列举该项问题和答案，大家可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问，从而能够查漏补缺。

1. 问题：遗弃罪不是主观上积极主动遗弃吗?为什么属于真正不作为犯?

【答案】1、遗弃罪是纯正不作为犯罪。遗弃本身是犯罪人对自己应尽义务的推诿、不履行，是一种放任遗弃对象处于生活无助状态的犯罪心里，其没有主动实施特定加害行为(或者刑法上的加害行为)的意思，故不是作为。如老人瘫痪而独自在家，子女明知而不去履行赡养义务。 2、如果行为人故意抛弃不能独立生活的抚养义务人，导致其身体、生命遭受损害的，可构成故意伤害罪、故意杀人罪。例如：父母将尚在襁褓中的婴儿扔在荒山上，致其死亡。 3、遗弃罪，是对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。 《刑法》第二百六十一条：对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

2. 问题：什么叫不真正不作为犯?

【答案】不真正不作为犯，是指刑法分则没有规定保证人与不作为内容，但行为人以不作为实施了通常由作为实现构成要件的犯罪。例如，故意杀人罪通常由作为构成，但当行为人以不作为实施故意杀人时，就是不真正不作为犯。母.亲故意不给婴儿哺乳，导致婴儿活活饿死的，就属于不真正不作为的故意杀人罪。 无论是认定作为犯还是不作为犯，都应当遵循“法无明文规定不为罪”的原则，即罪刑法定原则。

3. 问题：什么叫真正的身份犯，真正的不作为犯，以此对应的是什么情况?

【答案】这里的“真正的”你可以直接理解为“法律直接规定”。分别来说：【真正身份犯】是指刑法明文规定了，行为人只有具备某种特殊身份才能构成犯罪。在这种情况下，这种特殊身份也称为定罪身份或构成身份。识别也很简单，就是看你对刑法条文的熟悉程度，比方说《刑法》第109条，“国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的规定从重处罚。”————直接言明了是国家机关工作人员。【真正的不作为犯】同理，也是法律规定了某些犯罪只能由不作为的方式构成，比如第311条规定的“拒绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪”，这个罪，从法条的规定就知道，它的行为方式是“拒绝提供”，也即不作为。

4. 问题：不作为是不是既可以是积极的，也可以是消极的?

【答案】可以的。不作为犯上指违反刑法的义务性规定，比如母亲有喂养婴儿的义务，如果母亲不履行，则是不作为。真正的不作为犯，对于不履行作为义务，既可能是积极的身体举动，也可能是消极地静止。不真正的不作为犯都是消极地不消除危险。

5. 问题：“不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素”，这个表述具体错在哪?不真正不作为犯是结果犯吗?