2021法考《理论法》之当代中国法的正式渊源难点解疑

2021法考《理论法》之当代中国法的正式渊源难点解疑

以下内容为同学在学习《理论法》当代中国法的正式渊源中疑问比较多的，此处列举该项问题和答案，同学可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问，从而能够查漏补缺。

1. 问题：(1)法律(2)法律原则(3)法律关系(4)法律行为(5)法律渊源的名词解释

【答案】(1)法律是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。(2)法律原则：法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点，是指集中反映法的一定内容的法律活动的指导原理和准则，法所确认的一定社会生活和国家活动的规律性要求，贯穿于具体法律规范之中。(3)法律关系：法律关系，是指法律规范在调整人们的行为过程中所形成的具有法律上权利义务形式的社会关系。法律关系是以法律为前提而产生的社会关系，没有法律的规定，就不可能形成相应的法律关系。法律关系是以国家强制力作为保障的社会关系，当法律关系受到破坏时，国家会动用强制力进行矫正或恢复。法律关系由三要素构成，即法律关系的主体、法律关系的客体和法律关系的内容。(4)法律行为：法律行为是法的现象的重要组成部分，是由法律规定的、具有法律意义、可以用法律进行评价的人的行为。法律行为是能够为人的意志所支配的行为，具有意志性。法律行为是人所实施的行为，受人的意志所支配，反映了人们对一定的社会价值的认同，一定利益和行为结果的追求以及一定的活动方式的选择。(5)法律渊源：法律渊源是一个兼具理论与实践,原理与技术的法律术语，法律渊源即法律的来源，是指国家机关、公民和社会组织为寻求行为的根据而获得具体法律的来源。

2. 问题：说明内部证成和外部证成的区别

【答案】 内部证成：按照一定的推理规则从相关前提中逻辑地推导出法律决定的过程。内部证成可以保证法律决定的整个推理过程真实有效，但对于推理所依赖的前提的真实性无法保证。所以，需要外部证成。外部证成：对于法律决定所依赖的前提的证成。外部证成的证明过程实质上还是一个三段论的推理过程，所以外部证成是以内部证成的方式进行的

3. 问题：法的渊源都有什么?

【答案】法的渊源分为正式渊源和非正式渊源两大种类：正式渊源即由具体的法律规范、法律条文所形成的法的渊源，也就是各种成文法;非正式渊源即由一些散见的不成文的规范，如习惯、判例、政策等。

4. 问题：《办法》属于行政法规，不属于正式法律渊源，狭义的法律才是正式法律渊源。该说法正确吗?

【答案】错误，行政法规当然属于正式渊源。在我国，法的正式渊源主要为以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、规章、民族自治法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、国际条约等。法的非正式渊源则指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯等。

5. 问题：行政法规属于正式法律渊源吗?