合伙合同是什么?

合伙合同是什么?

[拼音]：hehuo hetong

[外文]：contract of partnership

二人以上互约出资以经营共同事业的合同。合伙起源于家族共有，即兄弟不愿分散财力，共同经营父亲遗留的旧业，因此合伙是一种古老的共同经营方式。在古罗马法中，对合伙的性质及合伙人的权利、义务，已有相当明确的规定。随着经济的发展，合伙从家族共有发展为企业主的联合，以扩大经营规模，适应竞争和增加利润的需要，合伙遂形成较独资更进一步的经营方式，现在还经常为各国中小企业所采用，罗马法的有关规定也为大陆法系诸国所沿袭。1964年《俄罗斯联邦民法典》则规定，合伙仅限于在社会主义组织之间、或公民相互间签订，在社会主义组织同公民之间不得订立。

法律特征

合伙合同是诺成的、非要式的、双务的、有偿的合同，具有下列特征：

（1）合同当事人具有共同的目的，各合伙人的权利和义务一致；而买卖、租赁等合同的当事人，其目的是相对的，各方所享有的权利和所承担的义务也不相同。

（2）与有些公司不同，合伙人的出资不限于货币和财物，也可以是提供技艺或劳务。

（3）合伙人对合伙事务有执行的权利和义务，与有些公司仅由部分股东或其机关执行业务不同。

（4）与普通共有不同，合伙人对合伙财产不得随时请求分割。

（5）合伙一经成立，非经全体合伙人的同意，不允许新成员加入。

（6）合伙人对合伙债务负连带无限责任。

在大多数国家不认为合伙是法人，因此它不是独立的权利主体，第三人同合伙组织间的一切法律行为，也不是同合伙本身订立，而是和负责的合伙人订立，并由该合伙人负履行义务。有些国家把合伙分为民事合伙和商业合伙，但1959年《匈牙利人民共和国民法典》规定合伙不得以商业为目的，有关股金付息和个人入伙报酬的协议，一律无效。

合伙人相互间的关系

表现在以下几个方面：

（1）订立章程。合伙一般都经过全体合伙人共同协商，订立章程，以明确当事人间的权利和义务关系。1978年修改后的《法国民法典》规定合伙章程以书面订立，除规定各合伙人应交的份额外，并应规定合伙的形式、目的、名称、合伙所在地、合伙资金、合伙期限及其进行的方式。除另有约定外，非经全体合伙人同意，不得修改。

（2）出资。合伙人出资多少，按共同协议决定。出资不限于现金和财物，也可以是劳务甚至商业信誉等。由于合伙合同的有偿性质，各合伙人对于出资的财物和权利的瑕疵，应负担保责任。多数国家规定各合伙人的出资和其他合伙财产，为合伙人所公共共有，合伙人在合伙关系存续中，不得请求分割，以免妨碍合伙事业的进行。

（3）业务执行。除另有约定外，各合伙人既有执行合伙业务的权利，也有执行的义务。1896年《德国民法典》规定，合伙业务的执行应由合伙人全体共同为之。1898年施行的《日本民法典》并规定合伙人被委任执行业务时，非有正当理由，不得拒绝。对于重大事务，如改变合伙目的，提前解散合伙等，应经全体合伙人一致决议。对于日常事务，如章程规定由部分合伙人执行时，遇有争议，一般由过半数或多数决议解决。但不论合伙人出资的多少，除另有约定外，每一合伙人有一表决权。关于执行业务应加注意的程度，日本民法定为原则上要求须有善良管理人的注意，德国民法则规定以尽了和处理自己事务相同的注意为标准。不执行业务的合伙人，有权随时检查合伙事务和查阅有关帐册文件。

（4）利润和损失的分配。有约定的按约定办理；没有约定时，法国、日本等国民法规定按出资的比例分配，德国民法则规定不论合伙人出资的种类和数额的大小，一律按人数平均分配。法国民法还规定，如果约定一合伙人获取全部利润而不负担损失，或由一人独负全部损失而不分享利润的，其约定无效；以技艺出资的，无约定时，以出资额最少的合伙人为准分配利润和损失。

（5）股份的转让。合伙人非经其他合伙人全体的同意，不能把他的股份转让给第三人。但如果转让给其他合伙人的，不在此限。

合伙人和第三人间的关系

（1）执行业务的合伙人，一般准用委任的规定（见委任合同）。在执行合伙业务的范围内，对于第三人，为其他合伙人的代理人。

（2）为了充分保护债权人的利益，新加入合伙的合伙人对于加入前合伙所负的债务，与其他合伙人负同一的责任；退伙的合伙人，对于退伙前的合伙债务，仍应负责。

（3）合伙财产不足清偿合伙债务时，各合伙人一般应负连带责任，因此，合伙的债权人有权向合伙人中的任何一人或全体，同时或先后请求全部或一部的给付。

退伙

即合伙人脱离合伙从而丧失合伙人的资格。包括：

（1）任意退伙，即合伙人单方面声明退伙。若未定合伙存续期间，在提出声明后须经过适当期间退伙。若定有合伙存续期间，合伙人有不可归责于自己的重大事由，也可声明退伙。

（2）法定退伙，即有法定事由而使合伙人丧失其合伙资格，包括合伙人死亡、破产、被宣告为无行为能力人（见自然人）、被合伙开除等。

合伙的解散

一般由于：

（1）所定存续期限届满；

（2）全体合伙人的同意；

（3）合伙事业已完成或不能完成；

（4）主管机关的命令；

（5）法院的判决，等等。合伙解散后，其清算由全体合伙人或所选任的清算人负责进行。

清算合伙财产时，应先清偿合伙的债务；如有剩余，偿还各合伙人的出资；以劳务或信用为出资的，非有特殊约定，不得请求补偿。如果不足清偿债务和出资，又无特殊约定，则由各合伙人按分配损失的比例分担。合伙人中有无力交纳的，也由其他合伙人按比例分担。如果偿还出资后仍有剩余，则按分配利润的比例分配。

中国的合作经营和联营

中华人民共和国成立后，合伙企业经过社会主义改造，不再存在；近年来由于经济发展的需要又有恢复，但中国以合作经营为主，与资本主义的合伙有本质的不同。1983年国务院《关于城镇劳动者合作经营的若干规定》，指明中国的合作经营是社会主义经济的一个组成部分。由合作成员协商订立本组织的章程或协议书，明确成员的权利和义务，以及成员的加入和退出所需遵守的事项。成员入股资金或其他财物仍属个人所有，归合作组织统一使用和管理。组织内部实行民主管理。成员劳动所得遵循按劳分配、多劳多得原则，股金分红最高不得超过股金的15％。如有亏损，由成员共同负担，连带负责。合作经营组织还可以按照平等互利原则进行联营。联营方式可以灵活多样，可与国营经济组织联营、与个体经营户联营；也可实行工商联营、农商联营、商商联营等，并可不受地区、行业的限制。